偶然防卫行为定性刑法探析,此文是一篇刑法论文范文,为你的毕业论文写作提供有价值的参考。
刑法论文参考文献：
摘 要 偶然防卫的概念伴随着正当防卫而产生,对于偶然防卫行为的定性,日益成为行为无价值论和结果无价值论的争议的一个核心问题.本文首先介绍了偶然防卫定义、行为界定,进而分析了偶然防卫行为的理论争议,通过对争议进行评析,论证了偶然防卫的不可罚性.
关键词 偶然防卫 界定 评析 出罪
作者简介：张宏波,天津市东丽区人民检察院助理检察员.
中图分类号：D924.3 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.289
一、偶然防卫的定义
偶然防卫是指故意或者过失侵害他人法益的行为,符合了正当防卫客观条件的情况. 偶然防卫包括故意和过失两种主观心态,因为无论是在故意或者过失的主观因素下,行为人的行为都可能阻止了不法侵害的发生,有违法阻却性.偶然防卫的行为人主观上并无防卫意识,客观上针对正在进行的不法侵害实施了侵害行为,事实上起到了防卫的效果.偶然防卫的行为本质上是违法的,但结果具有正当性.偶然防卫在现实生活中并不常见,但在理论研究中,仍有其重要的研究价值.张明楷教授曾指出：“对偶然防卫的处理结论,是判断一位学者是行为无价值论者还是结果无价值论者的试金石”.
二、偶然防卫行为的界定
(一)偶然防卫的成立条件
1.有现实的不法侵害
在偶然防卫中,必须有现实的正在进行的不法侵害,行为人的加害行为客观上起到了制止不法侵害的效果.偶然防卫存在的场合中,行为人实施的是一种加害行为,其本质上是一种违法行为,但这种违法行为产生了保护法益的效果,客观上制止了另一不法侵害的严重后果,即行为无价值的同时产生了结果正当性的效果.偶然防卫中,如果缺乏现实的不法侵害,行为人的加害行为可直接对其作出结果无价值的评价.
2.行为人主观上对不法侵害无认知
偶然防卫中,行为人对发生的不法侵害是不知晓的,其只是因自身的主观因素而实施的加害行为,单纯考虑这点,行为人对其行为在主观上是一种故意或者过失的心理状态,对犯罪结果的发生也是可以预见的.如果行为人主观上对不法侵害存在认知,其实施的行为便是属于正当防卫评价的范畴.
3.行为人的加害行为客观上制止了不法侵害
行为人的加害行为本该造成侵害法益的结果,但在偶然防卫的場合,由于另一不法侵害的介入,行为人的违法行为客观上起到了制止不法侵害的效果.这种制止必须是彻底的、最终的,不能是不彻底的、暂时的,在客观上维护他人法益的偶然防卫中,如果对他人法益的维护只是临时的,另一不法侵害最终还是造成了他人法益的损害,行为人的加害行为不能作为偶然防卫来判断.
4.行为人的加害行为和不法侵害具有同时性
偶然防卫在现实生活中是很难出现的,在时间上,其要求行为人的加害行为和不法侵害具有同时性.例如,甲持枪瞄准乙正准备扣动扳机时,在附近不知情的和甲有矛盾的丙一枪将甲击毙.此时丙的行为构成偶然防卫.在时间上,丙的加害行为必须和甲的不法侵害行为同时发生,加害行为时间提前,因此时不法侵害尚未发生,行为人的行为符合主客观相一致的犯罪构成.加害行为晚于不法侵害,行为人即知晓了不法侵害的存在,此时行为人实施的行为可能具有防卫意识,符合正当防卫的要件.
(二)偶然防卫和相关概念的区分
1.偶然防卫和正当防卫的区别
偶然防卫和正当防卫客观上都起到了制止不法侵害的效果,保护了法益不受损害.二者最大的区别在于行为人在实施行为时是否具有防卫意识,偶然防卫的行为人对存在的不法侵害行为在主观上并无认知,其是出于故意或者过失对不法侵害人进行伤害,只是其行为客观上起到了制止不法侵害的效果.正当防卫则不然,正当防卫人对正在进行的不法侵害行为主观上存在认知,其实施行为也是出于保护合法权益制止不法侵害的目的,正是基于此,刑法中将正当防卫行为作为违法性的阻却事由之一.
2.偶然防卫和假想防卫的区别
客观上并无不法侵害,但行为人误认为存在不法侵害,因而进行所谓防卫的,属于假想防卫.偶然防卫和假想防卫的区别有：（1）不法侵害事实是否存在.偶然防卫中存在现实的不法侵害,假想防卫中现实上并无不法侵害,行为人因为主观上判断出现偏差,误认为存在不法侵害.（2）实施防卫的行为人主观上认识不同.偶然防卫的行为人主观上基于故意或者过失而实施的客观加害行为,其根本意识不到其行为会产生防止不法侵害的效果.假想防卫的行为人错误的认为存在不法侵害,进而主观上往往是基于制止不法侵害的目的而实施的防卫行为.
3.偶然防卫和防卫挑拨的区别
防卫挑拨,是指为了侵害对方,故意引起对方对自己进行侵害,然后以正当防卫为由,给对方造成侵害的行为.这种行为主观上具有犯罪故意,客观上首先实施了一定的加害行为,因而属于故意犯罪.二者的区别主要体现在不法侵害事实是否存在.偶然防卫中存在现实的不法侵害,行为人没有认知；防卫挑拨中,行为人的故意行为引发他人的侵害,此时的侵害行为不能等同于他人恣意的侵害,即不是真正意义上的不法侵害.
三、偶然防卫的理论争议及评析
第一,以行为无价值为中心的学者认为,应当以违法性为实质,偶然防卫的行为人缺乏防卫意识,事实上也发生了损害结果,偶然防卫行为符合主客观相一致的定罪标准,完全具备犯罪的构成要件,应当成立犯罪既遂.不难看出,行为无价值论学者认为偶然防卫行为本身以及行为人的主观内容是有违社会*秩序和道德规范的,缺乏社会相当性或者违反保护法益所需要遵守的行为规范.
第二,重视结果无价值的学者认为,行为事实只有通过一定的价值评判,才能具有法律意义,在刑法中对行为事实的价值评判一般包括行为的价值评判、客体的价值评判、结果的价值评判以及因果关系的价值评判. 持结果无价值的学者从结果分析, 认为偶然防卫没有发生违法的结果,因而行为也不能用刑法来评价,偶然防卫的行为人应作无罪处理.
结论：关于本文可作为刑法方面的大学硕士与本科毕业论文司法考试视频免费下载2015年论文开题报告范文和职称论文论文写作参考文献下载。
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