宅基地权互换法律效果,这篇宅基论文范文为免费优秀学术论文范文,可用于相关写作参考。
宅基论文参考文献：
[摘 要]《土地管理法》第12条和《土地管理法实施条例》第6条所规定的“登记手续”都是《合同法解释二》第14条所说的“效力性强制性规定”,但是,都是“物权”效力性强制性规定,不是“债权”效力性强制性规定.《合同法》第52条第5项的“强制性规定”是“债权效力性”强制性规定；《物权法》第155条的“变更登记”是“对抗善意第三人的”物权效力性强制性规定,不是“发生物权变动的”物权效力性强制性规定.
[关键词]宅基地使用权；互换法律效果；物权法
[案例]2006年3月12日,原告所购买的宅基地取得了县政府颁发的《集体土地建设用地使用证》.被告冯某于2006年2月15日也取得了该县政府颁发的《集体土地建设用地使用证》.2009年5月6日,原告与被告双方签订《宅基地调换位置协议书》.该协议书约定：原、被告双方对换调整宅基地位置.2011年9月18日,被告在未依法*宅基地使用权变更手续的情况下,擅自在与原告调换位置的宅基地上建起一栋四层楼房并搬入居住.2012年1月27日,原告以“被告未依法取得宅基地使用权的情况下,擅自在其宅基地的位置上建房,其行为已构成民事侵权”为由向法院提起诉讼.被告在诉讼中以双方签订的协议书有效为由进行抗辩.
《物权法》的诞生（2007年10月1日起施行）使上述案例中的问题似乎已不再是问题.多数学者会很自然地得出以下结论：宅基地调换协议成立且生效,但是被告的物权因为没有进行变更登记而未设立.这一结论似乎是基于《物权法》的当然结论,而且,至少应当予以肯定的是,认定宅基地调换协议成立且生效是我国民法的重大进步.但是,历史上案例原型的一审、二审、再审{1}对“适用法律”的分歧,让我们有必要再次从物权法的视角重新审视相关法律规范.
一、首先要澄清的问题：集体建设用地使用权?宅基地使用权?
上述案例中,原告、被告争议对象是宅基地使用权.然而,县政府颁发的是《集体土地建设用地使用证》,即县政府确认的是集体建设用地使用权.那么,双方当事人争议的到底是什么,集体建设用地使用权?抑或宅基地使用权?这样“较真”依据何在?本文认为,案例的争议对象是宅基地使用权,而不是集体建设用地使用权.
其一,《土地登记办法》自2008年2月1日起施行,而原告、被告都是2006年取得土地权利证书.在2006年,县政府没有《土地登记办法》这一适用依据,没有条件将各种物权仔细划分.所以,县政府将宅基地使用权的土地权利证书颁发为《集体土地建设用地使用证》也在情理之中.
其二,《土地管理法》自2004年8月28日起施行,根据其第4条之规定,2006年,国家普遍将“城乡住宅用地”称作“建设用地”.所以,县政府将证明宅基地使用权的土地权利证书颁发为《集体土地建设用地使用证》也在法理之中.
基于以上两点理由,本案的争议焦点为宅基地使用权.需要指出的是,历史上案例原型不存在此问题,因为那时候（2002年——历史上案例原型的原告起诉时间）尚未出台《物权法》；也正因为如此,当时的法院直接以“宅基地使用权”行文,不存在上述疑问.但本案发生在2012年,由于《物权法》的面世,由于物权法定原则,这个问题需要澄清.
二、相关法条的重新解读：一切的一切都“怪”《物权法》
讨论的相关法条需事先列出：《合同法》（1999年10月1日起施行）第44条第2款、最高人民法院《关于适用合同法若干问题的司法解释（一）》（1999年12月19日起施行,以下简称《合同法解释一》）第9条、最高人民法院《关于适用合同法若干问题的司法解释（二）》（2009年5月13日起施行,以下简称《合同法解释二》）第14条、《土地管理法》（2004年8月28日起施行）第12条、《土地管理法实施条例》（1999年1月1日起施行）第6条. 根据下述理由,宅基地调换协议成立且生效.
（一）传统路径——不考虑《物权法》
首先,《土地管理法》是全国人大常委会制定的法律,《土地管理法实施条例》是国务院制定的行政法规,按照“上位法优于下位法”的位阶原则,适用《土地管理法》.
其次,《土地管理法》第12条只规定了*登记手续,未规定登记后生效.根据《合同法解释一》第9条,协议生效,物权不发生变动.同时,《土地管理法》第12条也不是效力性强制性规定,因此,协议不因《合同法》第52条第5项的规定而无效.
（二）新型路径——考虑《物权法》
《土地管理法实施条例》第6条中的“生效”,是指土地所有权、使用权的生效,亦即,是指物权变动（设立、变更、消灭）,而非指债权的效力.再者,《土地管理法》第12条只规定了*登记手续,未规定登记后生效.根据《合同法解释一》第9条的规定,协议生效,物权不发生变动.同时,《土地管理法》第12条虽然是效力性强制性规定,但是它是“物权的”效力性强制性规定,不是债权的效力性强制性规定.所以,前述论断既不违反《土地管理法实施条例》第6条,协议也不因《合同法》第52条第5项的规定而无效.
以上两点理由,换言之,《土地管理法》第12条和《土地管理法实施条例》第6条所规定的“登记手续”都是《合同法解释二》第14条所说的“效力性强制性规定”,但是,都是“物权”效力性强制性规定,不是“债权”效力性强制性规定.或者,反过来说,应对《合同法》第52条第5项规定的“强制性规定”进行比《合同法解释二》第14条进行更加进一步的解释,即“强制性规定”不仅是“效力性”强制性规定,更是“债权”效力性强制性规定.所以,当未变更登记时,只是不发生物权变动,依然产生债权效果.
但是,这样的解释也有其弊端,即《物权法》第155条规定已经登记的宅基地使用权转让的,应当及时*变更登记；而宅基地使用权的取得方式是“申请——审批”手续,这种取得方式原本就不需要以登记为其生效要件.若把《物权法》第155条的规定理解为“效力性强制性规定”,则可能意味着转让宅基地使用权必须登记,否则不发生物权变动,这与其“申请——审批”的取得方式不自洽.那么,如何克服这一弊端呢?
三、进一步的思考：被告取得宅基地使用权
以上的分析,得出了大多数学者都能得出的结论,即本文开篇所说“宅基地调换协议成立且生效,但是被告的物权因为没有进行变更登记而未设立.”然而,本文认为,被告享有宅基地使用权,亦即虽未变更登记,仍然发生了宅基地使用权的变更.
宅基地使用权的取得（设立、生效）采取“申请——审批”的方式,而不是依照民事合同；既然不是基于法律行为取得的,其变动（设立、变更、消灭）就不以登记为其生效要件.[1]
因此,《物权法》第155条的规定是物权效力性强制性规定,但只是“对抗善意第三人的”物权效力性强制性规定,不是“发生物权变动的”物权效力性强制性规定.这样的基于体系性分析的限缩解释,既解决了本文第二部分最后一段所提到的弊端,也使得被告虽未进行变更登记,但仍然取得了宅基地使用权,从而实现了《物权法》的鼓励土地流转的立法目的.
四、结论
基于鼓励土地流转,[2]《土地管理法》第12条和《土地管理法实施条例》第6条所规定的“登记手续”都是《合同法解释二》第14条所说的“效力性强制性规定”,但是,都是“物权”效力性强制性规定,不是“债权”效力性强制性规定.《合同法》第52条第5项的“强制性规定”是“债权效力性”强制性规定；《物权法》第155条的“变更登记”是“对抗善意第三人的”物权效力性强制性规定,不是“发生物权变动的”物权效力性强制性规定.
案例中,宅基地调换协议成立且生效；被告取得宅基地使用权,有权在此宅基地上建造房屋,对原告不构成民事侵权.
注释
{1}http：//china.findlaw.cn/info/case/sjal/59938.html访问日期：2013-12-11.
参考文献
[1][日]近江幸治.民法讲义Ⅱ：物权法[M].王茵译.北京：北京大学出版社,2006.
[2]王利明.物权法研究[M].第3版.北京：中国人民大学出版社,2013.
[作者简介]高磊（1988-）,山东泰安人,辽宁大学法学院2013级法律硕士（法学）专业.
结论：大学硕士与本科宅基毕业论文开题报告范文和相关优秀学术职称论文参考文献资料下载，关于免费教你怎么写宅基地周围方面论文范文。
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