爱德华·柯克的普通法思想与对法治中国,本论文主要论述了柯克论文范文相关的参考文献,对您的论文写作有参考作用。
柯克论文参考文献：
摘 要 爱德华·柯克无疑是英国法律思想史乃至整个西方法律思想史上的一位丰碑人物,他推崇限制王权和普通法至上.在17世纪英国议会反对王权的斗争中,他创造性的提出有关法官独立和司法审查的宪政思想萌芽,他主张正当程序以及权利保护,为世界宪法的发展尤其是司法审查制度和正当法律程序原则提供了宝贵的思想启迪,也对我国当前的法治国家建设具有重要的启示意义.
关键词 普通法 王在法下 司法审查 正当程序 传统法律思想
基金项目：2018年度山东行政学院创新工程科研一般项目“政府购买社会工作服务参与主体的行动逻辑研究”（2018KY021）、2017年度山东省人大常委会、山东行政学院合作“新时期实现法治与改革良性互动的对策研究”（2017SRDHZKT23）的阶段性成果.
作者简介：马玉丽,山东行政学院法学教研部副教授,法学博士,研究方向：宪法学、行政法学.
中图分类号：D90 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.001
柯克的时代正是英国革命的时代,保守与变革并存,评价柯克的普通法思想无疑是困难的.作为英国法治的丰碑人物,历史上对柯克的评价则是毁誉参半,比如从美国国父杰斐逊对其前后悬殊的评价中可见一斑.年轻时的杰斐逊称其为“无趣的老家伙”,对其杂乱无章的著述不屑一顾甚至深恶痛绝,但在其生命的最后,对柯克进行了极其崇高的评价,而这种分裂的评价本身就说明柯克思想的影响力.关注古老思想的传承对当代法治的意义,如同“老田生新谷”一样,这也是本文写作的源起和方法论意义.从对柯克法律思想的梳理中可以看出,虽然处于中世纪的末期,但柯克的思想火花却对后世产生了巨大的影响,甚至影响了之后几百年整个世界宪法发展的走向.这一方面得益于柯克超前的思想包含的现代性因素,使其可以与现代思想较好地对接；另一方面得益于后世对其思想的不断解读,在时代背景下使其思想焕发新的生机.
一、柯克普通法思想的历史背景
爱德华·柯克（Sir Edward·Coke,1552-1634年）是英国最为杰出的法律思想家,其所处的时代恰好是由传统社会向近代资本主义社会转型时期,是“英国从中世纪到现代转型的中心人物”. 如果说洛克的思想影响了整个18世纪的话,那么柯克的思想则影响了17世纪. 柯克的宪法思想主要体现在“普通法至上”、“司法独立”、“司法审查”和“正当程序”等原则上,这些宝贵的法律思想既镌刻着时代的烙印,又闪烁着其经验和智慧的光芒.
16世纪中期是英国由封建时代向资本主义发展的时期,是一个“逐步脱离中世纪、走向近代化大国的时期” ,封建旧势力和资本主义新势力斗争激烈.此时的英国,与其他西欧大陆国家普遍实行的罗马法体系不同,普通法制度已经得到进一步的巩固和发展,但又不可避免受到罗马法的影响.这一特殊的时代背景也使得柯克法律思想具有特殊性：既有传统保守的法律思想,又有抵制专制王权的新理念,普通法思想与罗马法思想共生.都铎王朝时期形成的“王在议会”的原则随着1603年詹姆斯一世（1603- 1625在位）继位发生改变.詹姆斯一世自小深受君主专制主义思想的影响,“君权神授,王权至上”的思想根深蒂固.他认为是国王创造了法律,而不是法律创造了国王,人民应绝对服从君主,君主的权力来自于上帝的意志和授予,是至高的,因此王权乃国家最高的权力,是绝对的权力 .之后的君主也继承了专制王权思想,不再与议会合作,逐渐激起议会的不满,议会与王权的矛盾日益激化.因此,限制专制王权成为时代赋予柯克的鲜明主题.
柯克一生的任职经历及其无与伦比的智慧也为其宪政思想的形成创造了重要条件.柯克出身律师家庭,年仅15岁即在剑桥大学学习,后来又进入内殿律师学院学习法律,并获得高级律师资格,先后担任地方市法院的首席法官,后任英国副总检察长（Solicitor-General）,之后的近20年间,一直担任检察总长.柯克于1606年就任普通法院首席大法官（Chief Justice）,之后在枢密院担任王座法院大法官.1616年,因拒绝詹姆斯一世国王的“国王中止令”,激怒了国王,被逐出法官队伍.5年后柯克重返议会,以反对派领袖身份签署《大书》（Protestation）,被关进伦敦塔监狱.1625年重返国会,1628年任议会下院议长,因“五骑士案”（Five Knights" case,也称Darnell"s case）领导起草了著名的《权利书》（the Petition of Right）,以此来限制国王特权.柯克富有传奇色彩的一生,是与专制王权斗争的一生,中间虽有暂时的缓和,但并不减少他对限制王权的孜孜努力,而与专制王权斗争的经历也对柯克后来法律思想的转变产生了影响,他的很多思想都带有与专制王权斗争的印记.
二、柯克普通法思想的主要内容
(一)普通法至上、王在法下
柯克推崇普通法,一生都致力于普通法的发展,他从英国古代的法治传统出发,提出了普通法至上的法律思想,他认为国王拥有的只是法律和国家赋予的权力,而法官有权对这种特权进行解释. 柯克认为正是普通法授予了国王以权力,也授予每一个英国人以符合其身份的权利和特权.普通法既规定了政府的基本结构,又规定了臣民的基本权利,事实上包含了宪法的全部内容.因此,普通法取得了至高无上的权威,国王与议会皆应遵守普通法,都要受到普通法的制约.这一普通法至上的原则,成为柯克反对王权并制约议会的理论基础和有力武器.柯克坚持认为普通法乃是对权力的限制,它不依赖于任何个人的意志 .国王没有权力制定法律或修改法律,法律是被发现的而不是被制定的,“国王不能改变普通法当中的任何部分,也不能不经议会宣布敕令因而造成任何冒犯,而且他的敕令也不能冒犯任何先前已有的法律”.
柯克同样反对国王干涉司法权,最著名的事例是1608年11月10日的“星期日会议”.这次會议的主题即国王企图将专制王权拓展到司法领域,针对国王的企图,柯克宣称：“根据英格兰的法律,国王对任何案件都没有权力进行审理,无论是民事还是刑事案件,都应该由法院进行审理.”詹姆斯一世强调自己可以审理案件,因为自己同样具有法官审判所需要的理性,柯克则认为法官审理案件时,所运用的并非天赋的理性,而是人为的理性,这种人为的理性意味着,法律乃一门艺术,必须经由长期的学习和实践才能习得,任何人在具备这种人为理性之前,都不得进行审判工作,因为法律为“完美的理性” ,美国学者斯托纳认为,柯克有关法律乃认为理性的思想,乃柯克最为重要的思想原则 .而柯克关于法律理性的学说,一定程度上蕴含了对于近代王权扩张的限制,并奠基了近代司法独立的理论基础.克里斯托弗·希尔（Christopher Hill）曾指出：“技艺理性的学说对当时的英国产生了非常重要的影响,它使得历史上的判例对现在具有拘束力,也使得普通法得以成为一个统一的整体.柯克用其重新锻造了普通法,使其更坚固、更具内在一致性,从而成为与国王特权进行抗衡的强大武器.”
结论：关于柯克方面的的相关大学硕士和相关本科毕业论文以及相关柯克论文开题报告范文和职称论文写作参考文献资料下载。
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