分期分级董事会条款法律效力,本文是一篇关于法律效力论文范文，可作为相关选题参考,和写作参考文献。
法律效力论文参考文献：
摘 要：从我国现有的实践来看,分期分级董事会制度实质上对股东选举董事的权利进行了限制,其法律效力有待考量.和此同时,为了起到抵御敌意收购的功能的分期分级董事会制度所反映出的公司章程自治和公司法强制性规定的边界问题,我国目前立法现状尚未对其合法性做出明确回应,学术界亦尚存在理论争议.
关键词：分期分级董事会条款；公司章程；法律效力
中图分类号：D9文献标识码：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.26.060
1问题的提出
分期分级董事会条款作为“驱鲨剂”的一种,实质上通过对公司董事选人权利进行限制,从而在面对恶意收购时避免公司即刻改组公司董事会,被收购方控制公司的经营管理和方针政策的情形.但公司章程的变更能否改变股东（大）会、董事会、监事会职权?又可否剥夺股东权利?其本质上是在探讨公司章程自治和公司法强制性规定的边界问题.目前,在立法层面和司法实践中,都没有对这一问题进行明确回应,使得类似于分期分级董事会条款这种对“董事提名限制”的条款实质上存在着无效的法律风险,为此,需要予以回应.本文试图通过对规定有分期分级董事会条款的公司现行章程以及其实际运用案例进行现状分析,并以此为基础从立法、理论以及实践三个层面对分期分级董事会条款的法律效力展开分析,以求解决其在面对敌意收购之时,采取此种“驱鲨剂”应对的合法性疑惑和困境.
2分期分级董事会条款的运用现状
2.1分期分级董事会条款在公司章程中的体现
在我国进行股权分置改革后,使得上市公司股权高度分散,有学者称我国已进入股份全流通的时代,在这样的大环境中,上市公司所必须面对的包括收购压力在内的各种压力也在一步步增大.2005年和2013年两次对公司法的修改都实现了“双管齐下”,既增加了公司自治比重,也降低对公司事务的强制性干预.而随之而来的公司章程修改热潮中,经笔者进行众多公司章程以及案例披露的梳理,发现现下我国上市公司中章程的规定通过设置分期分级董事会条款而体现了对公司董事选任进行限制的,比较典型的有伊利股份公司现行章程第96条,除此之外,中国宝安公司章程第 96 条、锦州港公司章程第 96 条、多氟多公司章程第101条、隆平高科公司章程第106条以及兰州黄河、金地集团、新世界也有着和伊利股份现行公司章程第96条相类似的条文规定.
2.2分期分级董事会条款的实践运用
笔者通过对1993年至2016年我国多例公司反收购案例进行整理分析,当目标公司面对敌意收购时,其采取的诸如“白衣骑士”、“分期分级董事会条款”、“金 落伞”、“毒丸计划”等共计16种不同的反收购政策中,分期分级董事会条款的使用频率仅次于“白衣骑士”反收购措施.
以其中涉及分期分级董事会条款的经典案例“爱使股份对大港油田的反收购之争”为例,在当时的法律框架下都没有明确的法律依据的情况下,面对大港油田的收购行为,爱使股份通过修改公司章程作出了反收购应对措施,该条款对改选董事制度作出了详细规定,使得大港油田控制爱使股份的时间大大增加,引起了大港油田的强烈反对,随后证监会介入,认定该反收购条款“不规范”,并将此事交由上海证券管理办公室进行处理,约谈爱使董事会成员促其修改相应条款.分析中国证监会在这一问题上的措辞,也仅仅将该条款定位为“不规范”,实质上并没有对分期分级董事会条款进行无效认定,甚至也可以说在一定程度上,只是认为该条款的否定性仅仅停留在“不规范”的程度.
3分期分级董事会条款的合法性评判
爱使股份和大港油田之间收购和反收购的博弈,成了我国通过公司章程限制董事选任条件从而实现反收购的第一案,也是经典案例,在此次之后,许多公司也在公司章程中进行了和之类似的反收购策略部署.实际上对公司章程变更的范围,我国《公司法》并无限制性规定.但公司章程的变更能否改变股东（大）会、董事会、监事会职权?又可否剥夺股东权利?其本质上是在探讨公司章程自治和公司法强制性规定的边界问题.
3.1分期分级董事会条款的立法现状
目前我国的相应法律框架中并未涉及分期分级董事会条款等在公司章程中设置的预防收购的反收购条款,目前我国已有的明确法律规范只有《上市公司收购管理办法》第8条和第33条.除上述两条明确涉及反收购行为的条文外,在《公司法》中也有和反收购行为相关的若干条文：《公司法》第16条规定了在公司为他人提供担保时,须按公司章程的规定由董事会或股东大会决议.在一般的担保情形下,法律给予公司充分的意思自治——可由董事会亦可由股东大会决定.《公司法》第121條规定上市公司在一年内购买、出售重大资产或担保金额超过了公司资产总额的百分之三十,应由股东大会作出决议.《公司法》第 142 条规定了允许公司股份回购的四种情形中减资、合并、奖励员工三种情形下需经过股东大会的决议.具体到收购中,说明目标公司可以通过减资、合并、奖励员工的方式来回购股份以达到反收购的目的,但该项权力仍然归于股东大会.
由上述条文分析可以看出,我国在反收购的立法方面是非常不完善的.有学者对此进行总结,认为虽然从相关立法中可以看出我国还是倾向于将反收购决定权赋予股东大会的,但在具体的涉及反收购立法的条文中,并没有明确这一决定权的归属,也未规定董事会在何种情况下可以采取何种反收购策略.《上市公司收购管理办法》第33条对具体的反收购措施之规定也过于笼统和宽泛,在实践中缺乏具体标准,不具有可操作性,难以规范现实中复杂的反收购实践.
3.2分期分级董事会条款存在的理论争议
部分学者认为分期分级董事会条款是一种较为典型的反收购“驱鲨剂”,这类条款是股东大会为了维护股东以及公司之利益而进行协商合作的产物,并不是公司的经营层为了保有自己职位或出于私心而安排,所以简单的否定此反收购条款之效力实际上并不妥当.
结论：关于本文可作为相关专业法律效力论文写作研究的大学硕士与本科毕业论文法律效力等级论文开题报告范文和职称论文参考文献资料。
关于企业债券发行中抵押担保法律效力
摘要：本文回顾了我国企业债券增信方式的演变过程，总结了发行债券时抵押登记的主要方式，从法律的角度重点分析了先办理抵押再发行债券的抵押担保效力问题。
论物业管理之格式条款法律完善
摘 要：物业公司利用格式条款订立物业服务合同，为物业公司节约了与每位业主协商的时间，提高了物业管理的效率。但格式条款在实际运用中存在很多缺陷，需。
论我国行政听证笔录法律效力
摘 要：我国行政听证笔录的法律效力模式是选用确立案卷排他性原则。本文先介绍听证笔录在行政处罚和行政许可中的法律效力存在的问题，再通过听证会结束后。
论诉讼时效完成法律效力
摘 要：诉讼时效完成，不仅包括含中止、中断及延长因素的完成，还包括不含中止、中断及延长因素的完成。现行民法理论并未对诉讼时效完成这一前提条件进行。